Опционные конструкции

Опцион на заключение договора — опционный договор, предоставляющий право покупки или продажи активов (товаров, валюты, акций, ценных бумаг, драгоценных металлов и т.д.) в заданный промежуток времени по указанной стоимости.

По периоду выполнения обязательств различают следующие виды бумаг:

  • европейский — исполняется в завершающий отрезок срока;
  • американский — может быть выполнен в любой промежуток времени до завершения действия контракта;
  • квазиамериканский — тип документа может быть погашен собственником в заданные промежутки времени (от 1 и более отрезков).

Опционы подразделяются на следующие подвиды:

  1. как заключается договор опционаОпцион-колл (call) — документ дает приобретателю право на закупку базового актива по зафиксированной стоимости в указанный промежуток времени. Покупатель соглашения данного типа предполагает возникновение роста стоимости активов в будущем. Собственник бумаги может выкупить товары или ценные бумаги по зафиксированной цене, которая может быть ниже рыночной, по завершении срока деятельности опциона.
  2. При решении вопроса, что такое опцион пут (put), учитывается право собственника на реализацию активов по указанной стоимости в заданный промежуток времени. Владелец договора пут может ждать снижения стоимости ниже указанной в контракте для продажи по ней основного актива в будущем.

По требованиям закона и юридической практики в документ необходимо включить следующие сведения по образцу:

  1. Названия предприятий, имена участников (ИНН либо ОГРН для юридических лиц либо паспортные сведения граждан и т. д.).
  2. Предметом сделки является право на заключения соглашения в ограниченный срок в будущем (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Описывается предмет будущей сделки (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).
  3. Период действия документа, при отсутствии регламента сроком годности бумаги обозначается 1 год (согласно п. 2 ст. 429.2 ГК РФ).
  4. Правила и условия перевода премии либо указание на отсутствие взноса.
  5. Правила оплаты по главному документу.
  6. Допустимость переуступки прав выполнения соглашения.
  7. Условия, при которых будет осуществлено право оферты. Право вносить либо не указывать условия имеют обе стороны.
  8. Дополнительные условия сделки (разрешение на перепоручение бумаги, добавочные пункты в порядок выполнения финансовой операции и т.д.).
  9. Реквизиты и подписи участников операции.

Согласно п.1 ст. 429.2 кодекса РФ опцион на оформление договора является соглашением 2 сторон. Один представитель с помощью безотзывной оферты предлагает возможность на заключение нескольких договоров по стандартам, установленных опционом. Другой участник имеет право на заключение соглашения посредством акцепта (согласие заключить сделку). Продавцом опциона является оферент, держателем (покупателем) — акцептант.

Конструкция данного типа предполагает необходимость оформления 2 документов (опцион и опционный договор). Бумаги содержат условия соглашения, оформляются по единому стандарту. Может быть выбрана письменная или электронная форма. При заверении основного опциона у нотариуса потребуется поставить подписи в его конторе и на договоре дополнительном.

Согласно п. 2 статьи закона, участники сделки могут определить период выполнения финансовой операции.

Однако если в бумагах не указан заданный срок, период деятельности документа ограничен 1 годом. Право на выполнение условий документа могут быть переданы другому лицу, если в бумаге не утвердят иные правила исполнения.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора 429.3 ГК РФ предполагает добавление специального пункта в договор, по которому один представитель может потребовать в заданный срок от другого участника выполнения оговоренных действий.

В опционном соглашении обязательны условия, прописанные в соответствии с типом документа. Для договора об аренде недвижимости необходимы данные о стоимости объекта и описание условий жилого или офисного пространства. Некоторые участники соглашения могут прописать право на детализацию описания некоторых пунктов (объемы поставок товаров, условия передачи продукции или ценных бумаг и т.д.).

По единому стандарту право требования исполнения условий приобретается после оплаты специальной премии.

Договоренность может предполагать безвозмездную сделку в следующих случаях:

  • пункт с данным условием включен в текст бумаги;
  • отсутствие платы предполагается характером и задачами документа (решение спорного вопроса для акционеров с равными правами);
  • в ситуациях, когда премия не требуется (приобретение ценной документации по средней цене на рынке).

При работе с данным документом необходимо учитывать следующие юридические нюансы:

  1. Если представитель не воспользовался правом на законное требование в указанный период, премия не будет возвращена. Однако в текст бумаги могут быть включены другие обстоятельства сделки.
  2. В случае, когда требование может быть активировано только после указанных событий, документ подписывают под условием возможной отмены либо отлагательным. Отменительный пункт документа об опционе позволяет прекратить действие сделки при ненаступлении либо наступлении прописанных условий.
  3. Отлагательный порядок позволяет отложить совершение сделки до оговоренных в соглашении последствий. Отлагательный документ позволяет держателю исполнить право после наступления описанных в сделке правил выполнения и ограничительных условий.

Сходства и различия

Экономические задачи документов сходны у разных конструкций опциона. Различия могут проявляться в механизме и способах выполнения финоперации.

На заключение договора и опционный договор распространяются следующие сходства:

  1. Условия выполнения действий финансового соглашения исполняются не сразу после подписания, а откладываются на будущий срок.
  2. Правила предполагают наличие специальной премии при исполнении условий.
  3. Опционный премиальный взнос по стандартам не возвращают вне зависимости от хода сделки.
  4. Разрешено заключение документа под условиями отмены либо с отлагательными условиями.
  5. Предусматривается возможность уступки права исполнения бумаги другим лицам (оборотоспособность соглашения).

Отличия типа документа следующие:

  • опцион предполагает право заключения и согласования бумаги, дополнительный договор — право требовать выполнения уже подписанного опциона;
  • к опциону необходимо готовить дополнительное соглашение, для договора это не требуется.

Правила расторжения соглашения об опционе по юридическим стандартам следующие:

  1. Специалисты рекомендуют прописать в бланке нюансы возможного расторжения документа, а также возможность возврата оплаченного опционного взноса.
  2. Если порядок возврата взноса не прописан в соглашении, судебные инстанции обяжут оферента вернуть сумму при расторжении договора при наличии недобросовестного выполнения обязательств.
  3. При отказе от соглашения оферента (при отсутствии необходимости в выполнении сделки) будут руководствоваться едиными стандартами для данного вида документации.

Правила выполнения уступки опционного документа следующие:

  1. уступки опционного документаПо законодательству предусмотрена возможность выполнять переуступку прав по данному документу (по п. 7 ст. 429.2 ГК РФ) даже при отсутствии специально прописанных пунктов в договоре.
  2. Условия, обеспечивающие недопустимость передачи прав по опционному соглашению, требуется прописать в бумаге и заверить у нотариуса.
  3. При отсутствии специального пункта в договоре может произойти ситуация, когда бумага подписывается с одним физическим или юридическим лицом, а право выполнения документа будет переуступлено другому лицу.
  4. Порядок передачи прав опциона описывается в ст. 385 ГК РФ и предполагает необходимость уведомления о смене кредитора.

Опцион на заключение договора является частью более широкого понятия — опционной конструкции. По такому соглашению покупатель опциона обретает право в течение установленного периода запустить какую-либо сделку. Продавец же обязан ее исполнить.

Конструкция может проявлять себя как в опционе (отдельном договоре), так и в условии договора (он будет называться опционным).

Покупатель воплощает в жизнь свое право в зависимости от того, когда ему выгодно заключить сделку в пределах оговоренного срока. В случае неопределенного положения дел исполнитель получает компенсацию. Она выражается в опционной премии.

Подобные опционные модели характерны сегодня для большого спектра сделок купли-продажи, аренды, подрядов, поставок и проч.

Приведем и пример самой распространенной опционной конструкции. Владелец компании заключает с топ-менеджером особый договор на покупку вторым определенного количества ценных бумаг фирмы по заранее обговоренной стоимости. Если работа топ-менеджера будет успешной, акции компании возрастут в цене, в то время как он их приобретет по установленной низкой стоимости.

Понятие

Вам будет интересно:Безбалочные перекрытия: виды, расчет, достоинства и недостатки

Опционные контракты – это договоры, по условиям которых одна сторона приобретает право купить актив по установленной цене до установленной даты. Данное право для продавца оборачивается обязательством купить или продать актив по заранее оговоренной стоимости. Стоит отметить, что за это покупатель выплачивает продавцу опционную премию. Отсюда и пошло аналогичное название контрактов. Кстати, в качестве сокращения трейдеры нередко называют их просто опционами. Это важно знать.

Опцион – это договор, согласно которому одна сторона обязуется совершить действие, которое предусмотрено аукционом в отношении иной стороны в определенный период или при возникновении соответствующих обстоятельств. Появившийся как производный инструмент и применяемый на биржах, опцион на заключение договора куплей-продажей акций не стал ограничиваться.

Он начал широко распространяться и вне биржевого пространства. Чаще всего он применяется при заключении структурных сделок в области поглощений и слияний. Часто в акционерных договорах предусматривается механизм выхода из тупика путем соответствующего руководства компанией, а также использование в иных коммерческих отношениях.

Если ранее в нашей стране опцион применялся только на бирже, то со временем сложились две модели его правового регулирования.

  • В первом случае одна сторона на платной или бесплатной основе предоставляет второй стороне оферты в течение определенного времени на подписание какого-то договора или на выдачу соответствующей оферты. Вторая сторона может реализовать право акцепта, в результате чего подписывается главный договор. Особенность этого права заключается в секундарном виде, что значит возможность реализации без участника, который выдал оферту.
  • При второй модели опцион на заключение договора (купли-продажи недвижимости, к примеру) изначально оформляется в виде основного соглашения без применения схемы с офертой и дальнейшим акцептом. В этом случае одна сторона предоставляет второй стороне секундарное право требования применить соответствующее исполнение в какой-то период или при наличии определенных условий.

Как было и как стало

Еще недавно в опцион на заключение договора могли быть включены следующие значения:

  • Эмиссионная ЦБ, которая дает право на приобретение акций АО, выпустившего соответствующую ЦБ. Это осуществляется на основе ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ.
  • Производный инструмент финансового вида, который применяется на торгах на бирже, согласно указанию ЦБ РФ «О видах производных финансовых инструментов» № 3565-У.

Как выпуск, так и обращение опциона эмитента регламентируется действующим законодательством. Опцион эмитента не выдается по активу, за исключением акций эмитента. Этот инструмент фактически не применялся в коммерческих целях. Но опционный договор в виде производного инструмента финансового вида не может быть использован вне биржи. Поэтому еще недавно внебиржевых опционов в стране попросту не было.

В то же время российские бизнесмены, основывая свою позицию на принципе свободы соглашения, не раз пытались использовать опционы на заключение договора. Судебная практика, в свою очередь, признавала их недействительными, потому что опцион почти во всех случаях – это сделка под потестативным условием в связи с возможностью использования которой сложилась отрицательная практика суда.

Суды нередко признавали опционы на заключение договора долевого участия предварительными соглашениями. Для обеих сторон это означало появление дополнительных рисков, которые связаны с толкованием (если приходилось обращаться в суд для урегулирования спорных вопросов).

Однако в середине 2015 года, когда в ГК РФ были внесены изменения, ситуация изменилась. В законе была зафиксирована возможность совершать сделки с условиями, которые зависят от сторон, подписавших соответствующий договор (то есть потестативные). Помимо этого, были зафиксированы одновременно 2 механизма: это опцион на заключение договора и соответствующий договор. Они указаны в статьях 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса.

Предлагаем ознакомиться  Наследственное имущество: порядок оформления в 2020 году

Опцион на заключение договора - что это такое?

В статье изучим данные правовые механизмы, их сходные и отличительные черты, а также сравним их с абонентским договором как еще одним новым инструментом российского права.

Проблемы с регулированием

По сравнению с опционом на заключение договора купли-продажи (или иной сделки) опционный договор гораздо менее урегулирован на законодательном уровне. Данное состояние имеет как положительные, так и отрицательные черты соответствующего механизма. Она позволяет определять опционные условия самостоятельно, но в то же время в совокупности с релевантной практикой в бизнесе и рассмотрении дел в суде, что может привести к возникновению проблем.

Опционный договор представляет собой перспективный механизм, с помощью которого возможно будет реализовывать опционные схемы в российском праве посредством заключения одного-единственного документа. В будущем этот механизм, вероятнее всего, поможет успешно реализовывать опционные схемы в российском праве.

В РФ опционные конструкции регулируются Гражданским Кодексом. Это новые статьи, появившиеся совсем недавно, в 2020 году:

  • 429.2 «Опцион на заключение договора».
  • 429.3 «Опционный договор».

Эти статьи разделяют существующие опционные конструкции на два вида. Не надо полагать, что они появились именно три года назад. В российской деловой практике подобные варианты соглашений существовали достаточно давно, однако юридическая система трактовала их по-разному. О предсказуемости вариаций, конечно, дело не шло.

Оферта

Как говорилось выше, введенный недавно опцион на заключение договора, предусмотренный ст.429.2 ГК РФ, состоит из 2 частей.

Первая состоит в подписании контракта, где одна сторона предоставляет второй безотзывную оферту, то есть возможность подписать главный договор на обговоренных условиях. Вторая часть включает в себя реализацию при помощи акцепта выданной безотзывной оферты. Для подписания главного договора бывает достаточно одного акцепта. Поэтому участие того, кто выдал оферту, является не обязательным.

В соответствии с законом, опцион на заключение договора характеризуется следующими основными моментами:

  • Может сопровождаться оплатой или совершаться бесплатно.
  • Содержит условия, которые позволяют выявить предмет и другие значительные условия главного договора.
  • Заключается в соответствии с формой главного договора.
  • Может быть с уступкой прав по опциону.

Возможность выполнить опцион единственной стороной посредством акцепта делает его удобным для применения в разных схемах. При этом нужно помнить о необходимости соблюдения всех действующих положений законодательства. К примеру, если речь идет об опционе на заключение договора купли-продажи акций, то это значит предварительное получение одобрения корпорации, отказ от преимущественных прав и прочее.

Опцион на заключение договора - что это такое?

При этом во время функционирования с данным инструментом следует помнить о проблемах, которые связаны с фактической реализацией соответствующего опциона, когда главное соглашение должно заверяться у нотариуса или подлежит государственной регистрации. Опцион на заключение договора заключается в соответствии с формой главного соглашения.

Это понятие раскрывается в 435 статье ГК. В качестве оферты выступает предложение, адресованное одному либо нескольким субъектам, достаточно определенно выражающее намерение отправителя считать себя стороной заключенного договора с адресатом, если последний примет это предложение.

В оферте должны присутствовать существенные условия сделки.

Предложение связывает отправителя обязательством с момента получения его адресатом. Если лицо решит отозвать оферту, оно должно направить соответствующее уведомление получателю.

Если извещение об отзыве поступило раньше либо вместе с предложением, оферта будет считаться неполученной.

О нем говорится в 436 статье ГК. В соответствии с нормой, оферта, полученная адресатом на протяжении срока, предусмотренного для принятия, не может быть отозвана, если другое не устанавливается в самом предложении либо не вытекает из его существа или условий, в которых оно было сделано.

Опцион на подписание договора предусматривает выдачу одним участником отношений безотзывной оферты другому. Между тем эти юридические акты имеют ряд отличий. Среди них нужно отметить следующие:

  1. При обычной выдаче безотзывной оферты получение оферентом платы не предполагается. Для опционного соглашения возмездность презюмируется (предполагается).
  2. Появление права на принятие оферты в рамках опциона может ставиться в зависимость от отлагательного условия. При выдаче оферты такая возможность весьма сомнительна.
  3. В рамках опционного соглашения можно решить организационные вопросы, касающиеся, к примеру, выдачи оферты и ее принятия, сроках, правилах обмена информацией, конфиденциальности и пр.

Востребование исполнения

Хоть опционный договор имеет похожее название с опционом на заключение договора, купля-продажа акций, недвижимости, дарение и прочие сделки посредством него представляют собой самостоятельный механизм, который осуществляется не через акцепт к безотзывной оферте, а через востребование выполнения по предварительно подписанному опционному договору.

Опционный договор имеет следующие главные характеристики:

  • Требование о выполнении действий может заявляться при тех или иных обстоятельствах, которые указаны в опционе.
  • В законе прямо говорится о том, что опцион может быть безвозмездным, то есть без уплаты денежных средств за возможность заявления требования по опционному договору, даже если он подписан коммерческими структурами.

Опцион на заключение договора - что это такое?

Традиционная английская схема по опционам, которая известна и российским бизнесменам, может реализовываться двумя платежами:

  • Выплатой премии по опциону.
  • Платежом за осуществление сделки, к примеру, передачи актива.

Все примеры опционов на заключение договора соответствуют следующим требованиям Гражданского Кодекса:

  • Опцион обязательно содержит в себе все условия, по которым будет реальным идентифицировать предмет будущего соглашения.
  • Опционы и договоры составляются строго в одинаковых формах. Так, если опцион письменный, то и договор тоже. Если основной контракт впоследствии будет заверен у нотариуса, то и опцион нужно заверить в нотариальной конторе.
  • У сторон есть право установить срок действия акцепта. Если он ими не обозначен, то по умолчанию это 1 год.
  • Если стороны не оговорили иные условия, то держатель опциона правомочен уступить его третьему лицу.

Отдельные виды договоров опциона регулируются иными законодательными актами. Так, введено такое понятие, как «опцион эмитента» (по ФЗ РФ «о рынке ценных бумаг»). Им выступает ценная эмиссионная бумага, закрепляющая право ее собственника на покупку определенного объема акций эмитента по заранее обговоренной сторонами цене.

Опцион с долями ООО

Примером могут служить опционы на заключение договоров купли-продажи долей в ООО, так как согласно текущему законодательству, сделка об отчуждении доли или соответствующей части в уставном капитале ООО, должна быть заверена у нотариуса. Об этом говорится в ст.21 Закона «Об ООО» №14-ФЗ. На деле часто появлялись проблемы, которые были связаны с неготовностью нотариусов заверять акцепт и оферту, так же, как и признавать данные документы достаточными для реализации сделки купли-продажи или опциона на заключение договора безвозмездного отчуждения доли в ООО.

В соответствии с этим применение соответствующего опциона (на заключение договора дарения доли, например) фактически стало невозможным, так как для его реализации необходимо подписание, а потому и участие 2 сторон. Поэтому недостаточно предоставление акцепта стороной безотзывной оферты, чтобы реализовать опцион. А это идет вразрез с самой конструкцией описанного механизма.

В соответствии с вышесказанным, можно резюмировать, что форма опциона на заключение договора является интересной для осуществления соответствующих схем. При этом имеются определенные проблемы и ограничения, так же, как и потенциальные, которые следует учитывать при применении этого инструмента.

Оформление опциона

Согласно предписаниям закона опцион составляется в той же форме, что и будущий договор, право на подписание которого и было предоставлено (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ).

Получается, что если основной договор должен быть составлен письменно, то и опцион оформляется таким же способом. Если основной договор в обязательном порядке подлежит удостоверению со стороны нотариуса, то опцион также должен быть им удостоверен (например, договор на продажу доли в уставном капитале ООО, см. п. 11 ст. 21 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, далее — закон «Об ООО»).

См. также аналогичный пример из практики: суд признал опцион недействительным в связи с несоблюдением нотариальной формы, хотя и квалифицировал его как предварительный договор (АС Московского окр. от 12.03.2015 по делу № А41-6339/13).

ВАЖНО! Договор на покупку долей в ООО должен быть составлен в форме единого документа. Что же касается сделки по отчуждению доли в ООО во исполнение соответствующего опциона, то закон прямым текстом указывает на возможность удостоверения сначала оферты (в т. ч. соглашения об опционе), а впоследствии и акцепта (п. 11 ст. 21 закона «Об ООО»).

Опцион на заключение договора не нуждается в госрегистрации, т. к. эта процедура не относится к форме сделок, а является юридическим актом признания государством факта совершения сделки (например, п. 1 ст. 2 закона «О госрегистрации прав…» от 21.07.1997 № 122-ФЗ).

Пример из судпрактики — постановление ФАС Восточно-Сибирского окр. от 21.10.2013 по делу № А10-646/2013, в котором суд разъяснил: опцион на право заключения договора аренды недвижимости сам по себе не является договором аренды, что еще раз подчеркивает правовую природу опциона.

Опцион vs предварительный договор

Примеры опционов на заключение договора нужно отличать от примеров опционных договоров. Что значит последнее? Концепция такого документа допускает включение опционного условия непосредственно в сам договор. Поэтому одна из сторон на условиях этого контракта правомочна потребовать от другой совершения предусмотренных данным соглашением действий.

Опционный договор в обязательном порядке должен содержать в себе условия, по которым его возможно идентифицировать. Например? Опционный договор аренды, как и обычный, также содержит в себе сведения о сдаваемом помещении, стоимости найма.

Важно отметить, что по праву требования по такому договор выплачивается опционная премия. Безвозмездным он может быть только в строго определенных случаях:

  • Прямое указание в документе на безвозмездность правоотношений.
  • Безвозмездность предполагается, исходя из природы самих правоотношений.
  • Правовые случаи, в которых возмездность будет неуместной.

В отношении всех опционных договоров действует правило: если право требования не было использовано в срок, то опционная премия не возвращается. Однако стороны индивидуально для себя могут установить и иной порядок.

Если требование по документу подлежит активации только при наступлении/ненаступлении конкретных условий, то опционный договор заключается под двумя условиями (в зависимости от ситуации):

  • Отлагательными. По этому условию сделка откладывается до наступления определенного момента. Свое право держатель может воплотить в жизнь только в случае наступления этого условия.
  • Отменительными. Сделка прекращается при наступлении или ненаступлении определенных последствий.

    что такое опцион на заключение договора

Опцион на заключение договора - что это такое?

Образец опциона на заключение договора мы представили ниже. Этот документ хоть во многим схож с предварительным договором, но является совершенно иным сразу по нескольким аспектам:

  • Предмет сделки. Предварительный договор предписывает сторонам заключить основной контракт через некоторое время. Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора — иное. Тут лишь держатель своим односторонним волеизъявлением (акцептированием) правомочен сделать основной договор действительным.
  • Момент возникновения обязательства, предусмотренного договором. По предварительному договору обязательство возникает уже в момент его подписания (а не основного документа). По опциону — только после акцептирования оферты.
  • Число обязанных сторон. Предварительный договор делает обе стороны взаимнообязанными. Что же касается соглашения с опционом, то по основному контракту обязательства по заключению несет только оферент. У держателя опциона есть выбор: акцептировать оферту или нет. При этом если оферент уклонится от своих обязательств, вторая сторона вправе обратиться в суд, подав иск о понуждении к исполнению основного контракта. После акцепта же договор заключается автоматически.
  • Уступка права на заключение договора в одностороннем порядке. Предварительный контракт не предусматривает такой возможности. Для опциона она не только существует, но и закреплена законодательно.
  • Вознаграждение за право заключения контракта. Предварительные договоры, по большей части, — безвозмездные соглашения. А основное отличие опциона — это как раз-таки продажа права на последующее заключение основного договора.

    договор опциона

Опцион предполагает отсрочку исполнения соглашения и сходен с предварительным договором по юридическим характеристикам. Однако документ, который подписывается как предварительный, является примером и только предполагает возможность составления и подписания бумаги в будущем.

Предлагаем ознакомиться  Чем отличается федеральное бти от краевого бти

Чтобы мочь воспользоваться правом, физическому или юридическому лицу потребуются дополнительные согласования, утверждения условий 2 сторонами. Согласно правилам опциона, бумага автоматически вступает в законную силу.

Риски по опционному договору

По нашему закону выплата возможна только по опционному соглашению. Однако платежа за выполнение лицом определенного действия, то есть сделки, не предусматривается. На основе принципа свободы договоров, можно предположить, что стороны могут сами предусматривать и вознаграждение на исполнение данных действий.

  • Внесение платы за какие-то действия в виде части опционной премии. Так как данное понятие не служит платой за совершение действий, появляется риск в опционах при выполнении соответствующих действий. Примером этого служит передача в рамках опциона одним лицом товара, не соответствующего необходимым стандартам качества. Если данная плата относится к опционной премии, то при расчете убытков из-за получения некачественного товара, суд, скорее всего, не будет учитывать данную плату, потому что это – не плата за передачу товара как таковая.
  • Внесение платы в виде условия для исполнения опциона. Вышеописанный риск, касающийся платы за выполнение действия в рамках опционной премии, является актуальным также и для платы при исполнении опциона. Помимо этого, плата за выполнение действия может реализовываться лишь после его осуществления, так как условие исполнения опциона должно быть выполнено до этого действия.

Данные способы могут характеризоваться и другими рисками, возникающими в связи с отдельными действиями, которые совершаются во время опциона. Таким образом, при исполнении опциона следует оценивать лучший способ платы за выполнение действия в зависимости от того, что нужно сделать.

Специфика рамочного договора

Развитие практики привело к появлению усовершенствованных правовых механизмов. Статья 429.1 ГК РФ посвящена юридической конструкции нового поколения. Рамочный договор – это своеобразный каркас. Участники обозначают в документе базовые условия и предмет сотрудничества. Детали прописывают впоследствии отдельными соглашениями.

Рамочным договором могут устанавливаться финансовые, организационные или маркетинговые правила. В его тексте прописывают третейские оговорки, санкции за недобросовестное исполнение обязательств, порядок урегулирования споров. Конкретизация договора происходит на этапе реализации. Дополнительными документами определяют качество, стоимость, количество, эксплуатационные характеристики предмета. Наибольшую эффективность продемонстрировала следующая система:

  • рамочный договор о поставке продукции;
  • спецификации с указанием ассортимента, цены, объема и прочих параметров;
  • дополнительные соглашения (по необходимости).

Сходства и различия опциона и опционного договора

Схема особенно популярна во внешнеторговых отношениях. Участники не могут постоянно встречаться лично, а потому основные моменты сотрудничества закрепляют рамочным договором. В тексте обязательно согласуют возможность детализации контракта электронными письмами. В дальнейшем стороны взаимодействуют дистанционно (e-mail, виртуальные площадки ведения бизнеса). Решение оптимально для построения длительных деловых отношений.

Особенностью рамочного договора является сложная структура. Контракт состоит из нескольких документов. Основной и дополнительные соглашения рассматриваются в качестве элементов единой сделки. При этом наличие прямого указания на такую связь необязательно. Для правовой оценки договора имеет значение смысловая нагрузка. Соответствующую точку зрения высказал Верховный суд РФ в постановлении № 49 от 25.12.18 года.

Большое влияние на практику оказывают разъяснения федеральных ведомств. Так, правила заключения агентского рамочного договора разъяснял Минфин РФ в письме № 09-01-07/72499 от 01.11.17. Чиновники признали возможность уточнения базовых условий простыми письменными заявками. Позиция министерства обеспечила участникам защиту от оспаривания контрактов по формальным причинам.

Нотариальное заверение и государственная регистрация

При исполнении опционного договора, так же, как и, по сути, с опционом на заключение договора, возможно появление проблем, которые касаются стадии удостоверения соглашения у нотариуса или госрегистрации. В настоящее время по части того, что относится к проверке исполнения условий, еще не сложилось определенной практики.

Причина заключается в том, что данная процедура не является обязанностью ни нотариуса, ни госорганов. Помимо этого, могут встречаться ситуации, при которых нотариальное заверение или госрегистрация сделает опционный договор и вовсе невозможным. Примером этого могут являться сделки, результатом которых является переход собственности на доли в ООО.

Особенности опционных договоров

Обозначим главные черты, по которым контракты подобного типа возможно отличить от всех других:

  • Положения договора включают в себя условия о сроках направления требований. Если они будут нарушены (требование не направлено вовремя), то соглашение считается прекращенным.
  • Опционный договор — это не конкретный тип документа. Опционным может быть договор купли-продажи, поставки, аренды, выкупа доли и проч.
  • Сюда входят также контракты, предусматривающие выполнение определенных обязанностей одной стороной в случае предоставления другой обозначенных в документе требований. Например, уплатить конкретную денежную сумму в зависимости от смены цен базисных активов. Или приобрести валюту, товар, ценные бумаги, являющиеся базисными активами. Заключить договор, который выступает производным финансовым механизмом, составляющим базисный актив.

До внесения поправок

Иными словами, опцион дает возможность передать права и обязанности на имущество в будущем. Формально это Письмо еще действует, его никто не отменял, но поскольку оно составлено на основе недействующего законодательства, ищем дальше.

Если кратко — ценная бумага, дающая своему владельцу право на покупку акций.

Опцион на заключение договора дарения доли

При дальнейшем поиске находим и понятие «опционный договор». О нем говорится в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Указание совсем свежее. Привожу сокращенное определение.

Разложив это громоздкое определение на составляющие понимаем, что опционный договор закрепляет какую-то определенную обязанность одной стороны что-то сделать в будущем по требованию другой стороны.

Все это можно найти быстро. Если начать копать глубже, изучить несколько статей, посвященных опционам, можем узнать, что в некоторых законах используется похожая схема, но опционом или опционным договором она прямо не называется.

Например, статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ предусмотрена возможность заключать акционерное соглашение — договор об использовании своих прав, удостоверенных акциями или об осуществлении прав на сами акции. Такое соглашение дает возможность акционерам определенным образом выстроить взаимоотношения друг с другом. Например, акционеры могут договориться голосовать определенным образом на общем собрании акционеров.

Но в рамках рассматриваемой темы нам будет интересно положение ст. 32.1, предоставляющее возможность предусмотреть обязанность сторон соглашения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств.

Аналогичную возможность, но только в отношении доли в уставном капитале, предоставляет и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Такое положение можно предусмотреть в договоре об осуществлении прав участников общества.

Опцион на заключение купли-продажи доли

С 1 сентября 2014 года о возможности заключать такие договоры и включать в них рассмотренные условия в отношении акций и долей есть в ГК РФ. Конечно же я имею в виду корпоративные договоры.

Все три закона не называют это опционом, но суть одна и та же. В договор включается условие об обязанности произвести в будущем определенное действие. В случае с акциями или долями — приобрести или продать их по определенной цене и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в договоре.

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лесных насаждений его победитель:

  • может сам заключить такой договор;
  • может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и переходит другому лицу, занявшему на аукционе второе место;
  • может продать право на заключение договора любому желающему.

О чем речь? О том же самом — возможности что-то сделать или чего-то требовать.

Несмотря на отсутствие прямого законодательного регулирования опционные соглашения уже вошли в российскую практику. Такое стало возможным благодаря принципу свободы договора, закрепленному в ст. 421 ГК РФ. Опционное соглашение в то время являлось непоименованным гражданско-правовым договором.

Опцион, в самом общем виде, дает владельцу право требовать осуществления какого-либо заранее предусмотренного действия (например, передачи имущества), контрагент же обязан такое действие произвести по первому требованию.

Основная суть — опцион дает право на получение чего-либо в будущем.

С 1 июня 2020 года ситуация меняется — в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Опцион на заключение договора купли-продажи акций

С 1 июня 2015 года ситуация меняется — в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Отличия договора об опционе и абонентского

С середины 2020 года в Гражданском кодексе появилось новое соглашение, которое получило название абонентского договора. Об этом говорится в ст.429.4 ГК РФ. Его конструкция чем-то похожа на опционный договор. Однако это иное понятие.

В рамках абонентского договора предусматривается внесение абонентом определенных платежей, которые могут носить регулярный характер, а также другое предоставление за право требование от исполнителя выполнения действий по договору на условиях, которые определил абонент. При этом абонент обязуется вовремя перечислять платежи или иным образом осуществлять исполнение по соглашению вне зависимости от того, затребовано ли им соответствующее исполнение или нет.

Схожесть с опционным договором может показаться только в случае, если не вдаваться в детали. Если же рассмотреть оба соглашения глубже, обнаружится отличие, которое заключается в разной правовой природе. Так, в абонентском договоре не вполне ясно, что подразумевается под «предоставлением», которое абонент вправе потребовать от другой стороны.

Поэтому правовая природа может изменяться в зависимости от понимания этого термина. Например, если это – услуги, то соглашение имеет схожие черты с договором оказания услуг, а если – работы, то с договором подряда и т.д. Таким образом, абонентский договор можно понимать, как рамочное соглашение, которое создано с целью совместного применения с иными договорами.

Возможно, данное соглашение было введено для того, чтобы скорректировать судебную практику относительно договоров, которые, по сути, носят абонентский характер. Например, если лица, которые оплачивают определенные услуги в течение какого-то периода ни разу не пользовались своим правом требования исполнения в течение периода действия, они могут взыскивать сумму в связи с неоказанием соответствующих услуг.

Поэтому правовая природа абонентского договора другая, и его создавали для иных целей, отличных от опционов. Данное соглашение не может применяться в опционных схемах, особенно если учесть специальные положения, которые устанавливают 2 вида опционных договоров как отдельных инструментов.

С середины 2015 года в Гражданском кодексе появилось новое соглашение, которое получило название абонентского договора. Об этом говорится в ст.429.4 ГК РФ. Его конструкция чем-то похожа на опционный договор. Однако это иное понятие.

Сходства

Чем схожи опцион на заключение договора купли-продажи и опционный договор такого же типа? Тут пять главных общих черт:

  1. Условия соглашения будут исполнены только в будущем.
  2. Обе опционные конструкции возмездны (предполагается некоторая премия держателю).
  3. По общему правилу для этих двух вариаций опционная премия не возвращается.
  4. И в том, и в другом случае возможно заключить договором под отменительными и отлагательными условиями.
  5. Обороноспособность документов. Не исключается возможность уступки права на них третьим лицам.
Предлагаем ознакомиться  Трудовой договор с испытательным сроком

1. Природа у опциона на заключение договора и опционного договора схожая, оба предоставляют какую-то возможность на будущее время.

Вот и первое сходство. Стороны в обоих случаях согласовывают условия, подлежащие исполнению не сразу, а в будущем.

Спрашивается: а зачем опцион и опционный договор, если в ГК РФ уже есть норма о предварительном договоре? Ведь по предварительному договору стороны тоже обязуются заключить в будущем основной договор. Но конструкция предварительного договора слишком жесткая и не подходит для некоторых случаев. Ведь основной договор заключается на условиях, прописанных в предварительном. Что делать, когда время заключить основной договор пришло, но обстоятельства существенно изменились и условия договора становятся невыгодными?

Если предварительный договор обязывает заключить в будущем основной договор, то опцион и опционный договор предоставляют право. В первом случае заключить договор, во втором — требовать совершения определенных действий от другой стороны.

В обоих договорах одна из сторон — управомоченная. И в обоих случаях она может предъявить контрагенту определенные требования при наступлении определенных условий.

Контрагент находится в состоянии ожидания требований от управомоченной стороны.

И то, и другое возможно, поскольку в ГК РФ появилась еще и статья 327.1, которая позволяет поставить осуществление гражданских прав в зависимость от совершения или несовершения одной из сторон определенных действий, а также наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Опцион на заключение договора безвозмездного отчуждения доли

2. Оба договора по общему правилу являются возмездными.

Стороны могут предусмотреть безвозмездность в соглашении (п.1 ст. 429.2 и п.2 ст. 429.3 ГК РФ).

В случае с опционом плата вносится за предоставление права заключить один или несколько договоров путем акцепта безотзывной оферты (оферта — это предложение заключить договор; акцепт — это принятие предложения заключить договор).

В случае с опционным договором плата вносится за предоставление права требовать совершения действий, предусмотренных этим договором.

3. Если управомоченная сторона не заключит договор по опциону или не воспользуется своим правом требования в течение действия опционного договора и он прекратит свое действие, то платеж не возвращается. Опять же — это общее правило. В соглашении стороны могут предусмотреть и возврат платежа (п.3 ст. 429.2 и п.3 ст. 429.3 ГК РФ).

Еще раз, но другими словами. Плата вносится:

  • за передачу права требовать заключения договора или исполнения по опционному договору;
  • за возложение на контрагента обязанности находится в состоянии ожидания того, поступит ли акцепт на оферту (опцион) или требование совершить определенное действие (опционный договор).

По существу контрагент принимает на себя определенные обязательства, как и в любом договоре. И за это вправе рассчитывать на оплату.

Рекомендации и заключение

Делая вывод из всего вышесказанного, можно сказать, в нашем праве в конце концов возникла возможность исполнять опционные схемы с применением специальных соответствующих конструкций. По сути, это большой шаг в направлении развития права. Вместе с другими изменениями, которые внесены в Гражданский кодекс, он помогает юристам пользоваться главными механизмами при структурировании сделок, которыми владеют юристы за рубежом.

Все эти проблемы связаны, в первую очередь, с тем, что опционы на заключение договоров купли-продажи недвижимости, акций и прочего, дарения являются новыми инструментами для нашего права, и судебной практики по ним, пока нет. В связи с этим рекомендуется с оглядкой пользоваться данными механизмами, учитывая особенности предстоящей сделки.

Конструкция опциона позволяет структурировать порядок совершения бизнес-сделок и других финансовых операций. Преимущество вида соглашения заключается в возможности прописать риски сделки, включить в бумагу ограничительные пункты. Специалисты рекомендуют оформлять документацию с участием опытных юристов и заверять бланки у нотариуса.

Схема действий при опционе

В общем виде модель выглядит так:

  1. Стороны подписывают опцион на заключение договора, содержащий оферту.
  2. Держатель опциона выплачивает оференту вознаграждение (если в соглашении не установлено иное). Стоит отметить, что цена, по общим правилам, не включена в перечень существенных условий опциона. Однако целесообразно все-таки указать на стоимость сделки или на безвозмездность передачи. Дело в том, что возмездность договора предполагается ст. 429.2 ГК РФ. При рассмотрении спора судебная инстанция будет рассчитывать стоимость по правилам 424 статьи Кодекса.
  3. Акцептирование (принятие) предложения держателем.
  4. Оформление основного договора.

Безусловно, есть риск непринятия оферты. На такие случаи и предусматривается оплата опциона.

Различия

Но при этом опцион на заключение договора и опционный договор — все же разные конструкции, что и закреплено в гражданском праве. Отметим их ключевые различия между собой:

  • По опциону приобретают право заключить договор. Условия опционного договора вводят право востребования по уже заключенному соглашению.
  • Опционный договор не требует заключения дополнительного соглашения. В случае с опционом договора два. Основной и на сам опцион.

Важно понимать и следующее. Договор опциона и предварительный договор — это не одно и то же. Кратко их разницу можно разъяснить так: предварительное соглашение обязывает в будущем стороны заключить между собой договор. А вот при акцепте опциона такой договор становится автоматически подписанным. Далее мы рассмотрим иные аспекты различий.

Они вытекают из определений опциона и опционного договора. Отличия в том, что получает управомоченная сторона:

  • опцион на заключение договора — возникает право требовать заключения одного или нескольких договоров;
  • опционный договор — возникает право требовать исполнения заключенного договора.

Другое отличие в том, что опционный договор, в отличие от опциона не требует заключения основного договора («основной договор» — условное название, в ГК РФ оно отсутствует в отношении опционов). Суть опционного договора — возникновение права требования исполнения при наступлении определенных обстоятельств.

В этой статье мы рассмотрели общую природу опционных соглашений, проанализировали понятие, а также сходства и различия опциона на заключение договора и опционного договора. На этом первую часть, им посвященную, я заканчиваю.

Во второй части мы рассмотрим некоторые особенности заключения этих видов договоров и рассмотрим перспективы того, как их можно будет использовать на практике.

Чтобы не пропустить выпуск новой статьи, советую подписаться на обновления блога.

P.S. Это не первая статья, посвященная изменениям, вступившим в силу 1 июня 2015 года. Напоминаю, что прошлые статьи были посвящены новым видам обязательств, защите прав кредитора и процентам за пользование чужими денежными средствами.

P.S.S. Меня очень интересует Ваше мнение по данной статье. Буду рад комментариям и вопросам по затронутой теме.

Акцепт

Под ним понимают ответ субъекта, которому адресована оферта, о принятии предложения. Согласие должно быть безоговорочным и полным.

Как указано в 438 статье ГК, молчание не расценивается как акцепт, если другое не вытекает из норм законодательства, отношений, имевших место между отправителем и адресатом, или обычая.

Совершение субъектом, получившим предложение, в течение срока, определенного в оферте, действий по исполнению условий, указанных в ней, будет считаться акцептом, если другое не устанавливает закон, иные нормативные акты или не закреплено в самой оферте. К примеру, это может быть отгрузка продукции, выполнение работы, оказание услуги, перечисление соответствующей суммы и пр.

Содержание документа

Какие предоставляет права опцион на заключение договора, мы разобрали. Теперь непосредственно познакомимся с содержанием такого документа:

  1. Сведения, по которым возможно идентифицировать участников сделки: паспортные данные в отношении физических лиц, ОГРН, ИНН — в отношении юридических.
  2. Предмет опциона. Это продажа права на заключение договора в будущем. Обязательно перечисляются условия, на основании которых можно однозначно определить предмет будущего соглашения.
  3. Срок действия данного опциона. Если он не установлен участниками сделками, то по умолчанию это 1 год.
  4. Порядок и условия выплаты держателем опционного вознаграждения. Или указание на то, что данный договор безвозмезден.
  5. Условия, при которых право на акцептирование оферты может быть реализовано держателем. В большинстве случаев избираются конкретные обстоятельства. В том числе и те, наступление которых не может зависеть от воли сторон.
  6. Вопрос о допустимости внесения платы за опцион в состав вознаграждения по основному договору.
  7. Вопрос доступности права уступки опциона третьим лицам.
  8. Особые условия, вводимые самими участниками.
  9. Реквизиты сторон, их подписи, дата и место заключения сделки.

Что выбрать?

Опцион на заключение договора купли-продажи недвижимости

Что будет более удачным вариантом — опцион на заключение договора купли-продажи доли или опционный договор? Тут важно иметь ввиду главную разницу между вариантами. Опционный контракт не требует заключения основного договора, а в случае с опционом без него просто не обойтись.

Опционный договор устанавливает конечное обязательство с момента его подписания. С этой даты он и вступает в силу. Только его исполнение отложено до наступления оговоренных обстоятельств или до предъявления требований от конкретной стороны.

Есть и несколько пунктов, по которым выбор между этими опционными конструкциями будет практически альтернативным:

  • Выплата вознаграждения. Заключая опционный договор, покупая опцион, вы вносите какую-либо оплату за приобретение права заключения контракта. Но при этом законодательство не запрещает в условиях взаимной договоренности сделать его передачу безвозмездной.
  • Если договор не исполнен, то денежная премия не возвращается. Опять же, если участники сделки не договорились об ином.
  • Судьба сделки (как заключение договора, так и исполнения) зависит только от решений одной стороны.

В большинстве случаев опционный договор подписывают, когда обе стороны уверены, что заключение сделки возможно и необходимо, но по каким-то обстоятельствам ее приходится отложить. Выбор опциона оправдан, когда обе стороны допускают вероятность, что сделка может не состояться. Но при этом не хотели бы упускать из рук возможность заключить ее на каких-то конкретных условиях.

Факторы, влияющие на цену опциона

Поскольку опционы являются деривативами (derivative), что в дословном переводе означает «производные», то их цены зависят от изменения цен базового актива. Различают несколько наиболее значимых факторов, влияющих на цену:

  • Уровень текущих котировок по отношению к цене базового актива;
  • Волатильность базового инструмента;
  • Направление рынка (тренд), который ожидают инвесторы;
  • Период времени до истечения контракта;
  • Краткосрочные процентные ставки.

Каждый из факторов оказывает влияние на цену по-своему. К примеру, чем больше период времени до истечения контракта, тем дороже опцион. И наоборот, короткий временной промежуток делает его намного дешевле.

Высокие процентные ставки дают возможность арбитражерам платить более значимую сумму за колл-опционы, поскольку они получают большую прибыль по своим кредитовым балансам. Однако, за «путы» платить они будут меньше.

Расторжение

Возможно ли расторгнуть опцион на заключение договора аренды? Такой вопрос должен быть обговорен непосредственно сторонами сделки. В частности, возращение уплаченной денежной премии.

Если обратиться к судебной практике, то можно увидеть следующую ситуацию. Суды в большинстве случаев обязывают оферента возвращать полученное вознаграждение в ситуациях, когда договор расторгается из-за некачественного товара, недобросовестного выполнения работы исполнителем (оферентом). И даже в случае, когда возможность возвращения вознаграждения прямо не прописана.

Однако от исполнения опциона может отказаться и сам оферент. Например, он уже утратил интерес к данной сделке. Здесь нужно обратить внимание на тип основного договора — купли-продажи, аренды, займа и проч. И руководствоваться правилами расторжения контракта такого типа. Ведь в момент акцептирования безотзывного предложения-оферты (она содержится в самом опционе) сделка автоматически становится заключенной.